Quem é o dono dos jogos retrô?

Apesar do passar do tempo, os direitos autorais de Horace and the Spiders, Jet Set Willy e Atic Atac (para quem jogava com ZX Sinclair) e todos os outros jogos de microcomputador e console que animaram a infância e a adolescência das gerações pré-internet ainda estão em vigor e, portanto, sua exploração econômica não autorizada é punível por lei.

Portanto, parece haver pouco a acrescentar à análise do caso Once Were Nerd publicada no Italian Tech em relação à acusação de violação de direitos autorais em jogos de console dos anos 80 e 90, além do fato de que a disposição contestada, o Artigo 171-ter da Lei de Direitos Autorais , não trata de software, mas de conteúdo audiovisual.

Entretanto, as questões legais em torno da reutilização de jogos antigos não se limitam à equação "videogame proprietário - licença de uso = violação da lei".

O que é retrogaming?

O fenômeno do retrogaming faz parte de uma atitude muito natural — e, portanto, economicamente explorável — de olhar para as "coisas" do nosso passado com um olhar particularmente afetuoso e torná-las atraentes para aqueles que, por razões anagráficas, não fizeram parte desse passado.

Assim, não só os discos de vinil, os filmes fotográficos e as roupas vintage geram mercado , mas também os videogames que, poucos sabem, foram um dos pilares sobre os quais se construiu a cultura hacker italiana .

Alguns sortudos ainda possuem os jogos e hardware originais do passado (incluindo decks de cassete) ou podem comprá-los em brechós ou online e, com um pouco de ajustes tecnológicos, ainda conseguem fazer tudo funcionar. Outros recorreram a emuladores que transformam seus computadores em um de seus antecessores com 48 KB de RAM, e outros ainda preferem comprar dispositivos dedicados que podem incluir diretamente — como no caso daqueles analisados pelo Once Were Nerd — os jogos pré-carregados.

A legalidade dos emuladores

Antes mesmo de falar sobre a legalidade ou não do uso de jogos retrô, é preciso questionar se são legais emuladores , ou seja, softwares que replicam o funcionamento do console ou do microcomputador, permitindo que o jogo interaja com o hardware ou o sistema operacional.

A jurisprudência americana respondeu a essa questão já em 2000, em um caso histórico, Sony Computer Entertainment (SCE) v. Connectix Corp., no qual a SCE argumentou que “desmontar” o software do PlayStation para criar um emulador para rodar em um Mac era ilegal.

O Tribunal americano envolvido no caso reconheceu, por um lado, os direitos autorais da SCE, mas, ao mesmo tempo, declarou que as atividades de análise realizadas pela Connectix se enquadravam no chamado “uso justo ” — a exceção também prevista pela lei italiana que permite, porém em casos muito limitados, o uso de obras protegidas mesmo sem licença .

Em outras palavras, isso significa que nem todo emulador é, por si só, uma violação da lei, mas é preciso verificar caso a caso como ele foi criado.

Em termos concretos, portanto, o software de emulação — ou um console que o executa — pode ser completamente legal e revisá-lo ou testá-lo não é automaticamente ilegal, especialmente se ele for vendido sem jogos pré-carregados .

A legalidade das ROMs

Um argumento semelhante se aplica às ROMs — os arquivos de videogames individuais — porque seria necessário verificar se aqueles que os disponibilizam têm os direitos para fazê-lo ou se podem invocar o uso justo — como acontece, por exemplo, com o Archive.org, cuja extensa coleção de retrogaming tem um propósito claramente bibliográfico e conservador .

No entanto, a situação seria diferente para aqueles que, sem muita sutileza, vendem produtos incorporando software pirata, não importa quão antigo seja. Mas, neste caso , a lei sobre duplicação ilegal de software (Artigo 171-bis da Lei de Direitos Autorais) se aplicaria , e não aquela da qual Once Were Nerd é acusado.

O direito (violado) dos usuários legítimos

Ao falar de direitos , devemos considerar também aqueles dos usuários que, na época, compraram as licenças dos jogos e que hoje não podem mais utilizá-los porque o hardware original não existe mais ou porque as mídias não são mais legíveis.

De fato, o direito de uso do software não foi revogado e, portanto — desde que possam comprovar a propriedade dos originais — não poderiam (ou não deveriam) ser penalizados pelo uso de ROMs, visto que os detentores dos direitos não disponibilizam versões dos jogos para emuladores ou, se o fazem, cobram taxas adicionais pelo serviço. Em outras palavras: se eu paguei pelo direito de uso de um jogo, não deveria ser impedido de continuar a usá-lo.

Como é fácil de entender, esta é uma questão muito sensível para os detentores de direitos, pois o reconhecimento judicial — ou seja, por meio de uma decisão judicial — dessa proteção aos usuários pode ter consequências econômicas devastadoras. Isso explica por que, há algum tempo, as partes interessadas em direitos autorais vêm tentando bloquear a circulação de software usado . A venda, no entanto, foi declarada legal por uma decisão do Tribunal de Justiça Europeu . Isso também sugere uma explicação para o desenvolvimento de modelos de negócios "como serviço", em que o usuário tem apenas o direito de usar a plataforma e não de possuir uma cópia do software. A consequência dessa estratégia, de fato, é que o usuário não pode reivindicar, por exemplo, o direito garantido pela lei italiana de realizar um backup para proteger a mídia contra a destruição e, portanto, nada pode ser exigido dos detentores dos direitos.

O desequilíbrio da indústria de software

Se tudo isso for verdade, então está claro que o convidado indesejado em toda essa discussão é a política comercial das empresas de software , e não apenas daquelas que produzem videogames.

A descontinuação de um programa (novamente, não apenas um videogame, mas também sistemas operacionais e aplicativos) ocorre por razões de marketing, e não (sempre) por razões tecnológicas. Isso se traduz em forçar os usuários a renunciar ao exercício de direitos adquiridos legitimamente e a incorrer periodicamente em despesas e custos para recomprar produtos que essencialmente fazem o que as versões anteriores faziam.

Dada a difusão e importância que o software adquiriu na vida cotidiana, tais modelos de negócios não são mais sustentáveis em termos econômicos, financeiros e organizacionais.

Seria, portanto, urgente uma reflexão estrutural sobre estas questões, também a nível da União Europeia, porque a definição de uma política comum de desenvolvimento e comercialização de software é uma condição prévia para a tão desejada “soberania digital” da UE .